2005-11-11: Vejledende udtalelse om udbud vedr. projektet Rådgivning af iværksættere
3/1109-0100-0033
/AJ
Ved e-mail af 18. oktober 2005 har Erhvervs- og Byggestyrelsen rettet henvendelse til Konkurrencestyrelsen i forbindelse med et Amts projekt vedrørende rådgivning af iværksættere.
Sagsfremstilling:
Amtet skal i forbindelse med et projekt om tilbud til iværksættere om rådgivning i forbindelse med start af virksomhed, indkøbe konsulentydelser fra private rådgivere. Samlet for hele projektperioden (2004 – 2006) regner Amtet med at skulle indkøbe ydelser for 6,7 mio. kr. Udgifterne omfatter den virksomhedsspecifikke rådgivning af iværksættere og rådgivning om blandt andet økonomi, jura og markedsføring.
Amtet anfører, at der ikke er tale om ensartede ydelser, men om differentierede ydelser, som leveres af forskellige grupper af private rådgivere, eksempelvis advokater, revisorer og patentbureauer. Endvidere anfører amtet, at ydelserne ikke leveres af samme konsulentvirksomhed, men derimod af 350–400 forskellige leverandører. Nogle leverandører kan yde rådgivning 1–2 gange i løbet af hele projektperioden, mens andre leverandører vil have 5–10 rådgivningsforløb årligt (á typisk 3.000 kr.).
Under henvisning til tjenesteydelsesdirektivets artikel 7, stk. 2-7, anfører Amtet, at projektet ikke opfylder betingelserne om, at der skal være tale om ensartede ydelser og om, at aftalerne skal indgås regelmæssigt. Amtet mener således ikke, at projektet opfylder betingelserne i tjenesteydelsesdirektivet og vurderer derfor, at projektet ikke skal i udbud.
Konkurrencestyrelsen skal vejledende udtale:
Indledningsvist skal det nævnes, at tjenesteydelsesdirektivet, vareindkøbsdirektivet og bygge- og anlægsdirektivet i 2004 blev erstattet af et samlet direktiv: Europa-Parlamentets og Rådets direktiv nr. 2004/18/EF af 31. marts 2004 om samordning af fremgangsmåderne ved indgåelse af offentlige vareindkøbskontrakter, offentlige tjenesteydelseskontrakter og offentlige bygge- og anlægskontrakter (herefter udbudsdirektivet).
For så vidt angår den omtalte bestemmelse i tjenesteydelsesdirektivets artikel 7, stk. 2-7, skal styrelsen bemærke, at bestemmelserne findes i det nye udbudsdirektivs artikel 9, og at de, for så vidt angår tjenesteydelser, ikke indeholder væsentlige indholdsmæssige ændringer af betydning for nærværende sag.
Tjenesteydelsesdirektivet gælder for udbud igangsat før 1. januar 2005. Udbudsdirektivet gælder for udbud igangsat efter 1. januar 2005. I det følgende henvises til bestemmelserne i udbudsdirektivet.
Ved vurdering af om en kontrakt skal i EU-udbud, skal den ordregivende myndighed altså se på, om den samlede kontraktværdi overstiger tærskelværdien. Beregning af kontraktværdien skal ske i overensstemmelse med reglerne i udbudsdirektivets artikel 9.
Det følger direkte af direktivets artikel 9, stk. 3, at et projekt til indkøb af en vis mængde tjenesteydelser ikke må opdeles med henblik på at undgå, at udbudsdirektivets regler finder anvendelse.
Det følger endvidere af artikel 9, stk. 7, at når den ordregivende myndighed indgår flere aftaler om ensartede eller gentagne ydelser, skal værdien af kontrakterne over en given periode lægges sammen. Det gælder uanset, om ydelserne er spredt i geografisk eller tidsmæssig henseende. Der kan f.eks. være tale om aftaler om køb af tjenesteydelser, som indgås regelmæssigt gennem en række særskilte aftaler med én eller flere leverandører.
Det er Konkurrencestyrelsens vurdering, at det som følge af disse ovennævnte regler ikke er muligt at se på hvert enkelt indkøb af konsulentydelser som en selvstændig kontrakt i forhold til tærskelværdien. Den ordregivende myndighed bør derimod se på, om de ydelser, som leveres af private rådgivere, kan opdeles i forskellige kategorier af ydelser. Dvs. de konsulentydelser, som amtet forventer at få brug for, bør inddeles i kategorier, hvor ydelserne er mere eller mindre ensartede. Dette kunne f.eks. være 1) juridisk bistand, 2) økonomi-bistand (revisionsydelser) og 3) markedsføringsbistand.
Således bør alle ydelser af samme art lægges sammen ved vurdering af kontraktværdien i forhold til tærskelværdien.
Konsulentbistand, herunder rådgivning indenfor økonomi og markedsføring, er tjenesteydelser omfattet af bilag II A, kategori 9 hhv. 13.
Ifølge det nye udbudsdirektiv, skal tjenesteydelser omfattet af bilag II A følge de detaljerede regler i udbudsdirektivet, hvis de overstiger en samlet værdi på 1.753.926 kr.
Konsulentbistand i form af juridisk rådgivning er derimod tjenesteydelser omfattet af bilag II B, kategori 21.
Indgåelse af aftaler vedrørende bilag II B-tjenesteydelser skal ikke følge direktivets detaljerede procedureregler, men er alene omfattet at artikel 23 vedrørende tekniske specifikationer og artikel 35, stk. 4 vedrørende offentliggørelse af indgåede kontrakter. En ordregivende myndighed er endvidere forpligtet til at overholde EF-traktatens principper om ikke-diskrimination, gennemsigtighed og proportionalitet.
Hvorledes Amtet herefter skal foretage et evt. udbud i forbindelse med projektet er op til Amtet at vurdere. Ud fra det fremsendte notat at vurdere, kan den rådgivning, som Amtet køber opdeles i flere kontrakter (f.eks. økonomisk bistand og markedsføringsbistand). Hver kontrakt kan f.eks. fremstå som en rammeaftale, dvs. en løbende aftale der fastsætter vilkårene for de kontrakter, som i en given periode bliver indgået mellem en ordregivende myndighed og en eller flere økonomiske aktører (direktivets artikel 32). Beregningen af kontraktværdien skal foretages i overensstemmelse med direktivets artikel 9, stk. 9, hvorefter den samlede anslåede kontraktværdi opgøres som alle de kontrakter, der forventes tildelt inden for hver rammeaftales løbetid.
Det vigtige er således at identificere grupperinger, inden for hvilke ydelserne har samme art. Styrelsen finder altså ikke grund til at antage, at hver enkelt af de 350 – 400 leverandører tilbyder ydelser, der er så forskellige af karakter, at det begrunder en opdeling på hver leverandør.
Det er op til Amtet at foretage vurderingen af, hvor stor en andel af de afsatte 6,7 millioner kr., der vil blive brugt inden for hver kategori af ydelser.
Uanset udbudsformen og ydelsens kategori, skal det understreges, at en ordregivende myndighed er forpligtet til at overholde EF-traktatens principper om ikke-diskrimination, gennemsigtighed og proportionalitet. Dette gælder både, når kontrakten skal udbydes efter de detaljerede regler i direktivet, og når ydelsen ikke er omfattet af direktivets bestemmelser, f.eks. fordi kontraktværdien ikke overskrider tærskelværdierne.
Sammenfattende:
På det foreliggende grundlag vurderer Konkurrencestyrelsen, at Amtet i det omhandlede projekt ikke kan lægge til grund, at konsulentydelserne er af så forskellig karakter, at de skal behandles som selvstændige ydelser.
Amtet bør i stedet gruppere ydelserne efter deres karakter og art, og – i det omfang ydelsernes værdi skønnes at overskride tærskelværdierne, og ydelserne er omfattet af bilag II A – udbyde disse ydelser i overensstemmelse med de detaljerede regler i udbudsdirektivet.