NorgesGruppen ASAs erhvervelse af 40 pct. af aktiekapitalen i Alta Discount A/S (KIWI Danmark A/S)
Journal nr. 4/0120-0401-0029/BYS/AB og EPW
Indledning
1. Sagsfremstilling
1.1 Anmeldelsen
Konkurrencestyrelsen har behandlet fusionsanmeldelsen af NorgesGruppens ASAs erhvervelse af 40 pct. af aktiekapitalen i Alta Discount A/S, som samtidig skifter navn til KIWI Danmark A/S. Anmeldelsen er indgivet den 9. maj 2008 af Skandinavisk Tobakskompagni A/S på vegne af Dagrofa A/S (herefter kaldet ”Dagrofa”) og NorgesGruppen ASA (herefter kaldet NorgesGruppen).
Styrelsen anmodede om supplerende oplysninger den 21. maj 2008 og modtog parternes svar herpå den 22. maj 2008. På den baggrund erklærede styrelsen anmeldelsen for fuldstændig at regne fra den 22. maj 2008.
Konkurrencestyrelsen offentliggjorde den 22. maj 2008, at fusionsanmeldelsen var modtaget og opfordrede tredjeparter til at komme med bemærkninger til fusionen inden den 29. maj 2008. Konkurrencestyrelsen har ikke modtaget nogen bemærkninger hertil.
1.2 Parterne
Dagrofa er gennem en række datterselskaber aktiv på bl.a. markederne for grossist- og detailsalg af dagligvarer i Danmark.
Dagrofa opererer på grossistmarkedet gennem datterselskaberne SuperGros A/S[1] og Foodservice Danmark A/S[2]. På dagligvaredetailmarkedet driver Dagrofa 110 butikker i hele landet, 55 af supermarkederne er organiseret i SuperBest-kæden[3] og 55 er organiseret i Alta Discount A/S. Dagrofas samlede markedsandel på dagligvaredetailmarkedet er ca. [x] pct. Alta Discount A/S omsatte for ca. [x] mio. kr. i 2006/07 og har SuperGros A/S som fuldsortimentsleverandør. Kæden som efter planen skal skifte navn til KIWI Danmark A/S, fører et fast discountsortiment af dagligvarer, der i omfang er lidt større end det, der kendes fra eksempelvis Netto.
I regnskabsåret 2006/07 havde Dagrofa-koncernen en omsætning på omkring 21,2 mia. kr. i Danmark. Dagrofa er et delvist ejet datterselskab til Skandinavisk Tobakskompagni[4], der i regnskabsåret 2006/07 havde en omsætning på [x] mia. kr. i Danmark.
Dagrofa-koncernens struktur er illustreret i figur 1.
Figur 1: Organisationsdiagram af Dagrofa-koncernen før gennemførelsen af fusionen[5]
NorgesGruppens kernevirksomhed er grossist- og detailvirksomhed inden for dagligvarehandlen i Norge. NorgesGruppen er den største af Norges 4 store dagligvareaktører. NorgesGruppen opererer med bl.a. tre landsdækkende koncepter: Meny, Spar og KIWI samt et nærbutikskoncept, Joker, og et regionalt stormarkedskoncept, Ultra. KIWI-kæden i Norge omsatte for [x] mia. NOK i 2006 og havde en markedsandel på ca. [x] pct. NorgesGruppen er alene aktiv i Norge og har ifølge parterne længe overvejet at udvidede sine aktiviteter uden for Norge.
1.3 Fusionstransaktionen og samtidigt indgåede aftaler
Selve fusionstransaktionen
Den anmeldte aftale indebærer, at Alta Discount A/S skifter navn til KIWI Danmark A/S, og at NorgesGruppen erhverver 40 pct. af aktiekapitalen i KIWI Danmark A/S.
Der etableres ved aktieoverdragelsen et joint venture mellem parterne, der herved opnår fælles kontrol med KIWI Danmark A/S. Selvom NorgesGruppen alene erhverver 40 pct. af aktiekapitalen, er det i Aktionæroverenskomsten aftalt, at en række beslutninger i bestyrelsen kræver enighed, herunder beslutninger om selskabets forretningspolitik og beslutninger af strategisk karakter.
KIWI Danmark A/S er at betragte som et selvstændigt fungerende joint venture, da selskabet på et varigt grundlag varetager alle en selvstændig virksomheds funktioner. Joint venturet har således tilstrækkeligt med ressourcer, herunder ansatte og ledelse til at varetage en virksomheds daglige aktiviteter. Endvidere har joint venturet adgang til tilstrækkelige finansielle midler til, at selskabet kan udføre dets forretningsmæssige aktiviteter på et varigt grundlag på det område, som er beskrevet i det anmeldte aftalekompleks[6].
Aktieoverdragelsen udgør herefter en fusion i henhold til konkurrencelovens § 12 a, stk. 2, jf. § 12 a, stk. 1, nr. 2.
Samtidigt indgåede aftaler
Det er i forbindelse med fusionen indgået en Masterfranchiseaftale mellem KIWI Norge AS (franchisegiver), som er ejet af Norgesgruppen, og KIWI Danmark A/S (franchisetager).
Alta Discount A/S har før oprettelsen af joint venturet brugt Dagrofas datterselskab SuperGros A/S som fuldsortimentsgrossist. Det er mellem parterne aftalt, at KIWI Danmark A/S fortsat skal bruge SuperGros A/S som fuldsortimentsleverandør i overensstemmelse med SuperGros A/S’ almindelige samhandelsbestemmelser.
Fusionen hviler ifølge anmeldelsen på følgende væsentlige aftaler:
- Aktionæroverenskomst mellem Dagrofa og NorgesGruppen med tilhørende bilag
- Masterfranchiseaftale ”KIWI” mellem KIWI Norge AS og KIWI Danmark A/S
- SuperGros A/S’ Salgs- og leveringsbetingelser 2008
2. Markedsbeskrivelse
Handelsvejene for dagligvarer fremgår af figur 2.
Figur 2: Handelsveje for dagligvarer
De af fusionen berørte markeder er: Markedet for grossistsalg af dagligvarer til købmænd[7] og markedet for detailsalg af dagligvarer.
2.1. Markedet for grossistsalg af dagligvarer til købmænd
Dagligvaregrossistmarkedet omfatter en meget bred gruppe af dagligvarer. Selvom produktgrupperne i vidt omfang ikke er substituerbare, er det karakteristisk, at samhandelsmønstrene for de forskellige produktgrupper overordnet set ligner hinanden. På den baggrund kan dagligvaregrossistmarkedet anses for et samlet produktmarked.[8]
Markedet for grossistsalg af dagligvarer omfatter primært salg af dagligvarer til detailbutikker. Dagligvaregrossisterne foretager bl.a. pakning og distribution af et bredt sortiment af dagligvarer. Fuldsortimentsgrossisterne på markedet er i stand til at levere produkter inden for hele detailbutikkens sortiment og adskiller sig derved fra de mindre specialgrossister, som f.eks. Sügro eller Inco. Specialgrossisterne fører et mere snævert sortiment og sælger til de mindste butikker (specialfødevarebutikker og kiosker) eller supplerer købmændenes indkøb.
I forhold til fuldsortimentsgrossister skelnes der overordnet mellem kapitalkædernes grossistfunktion og uafhængige fuldsortimentsgrossister.
Kapitalkæderne har integreret grossist- og detailfunktion, dvs. at de varetager grossistfunktionerne for kædernes egne butikker. Dette gælder bl.a. for dagligvarebutikker, der ejes af Dansk Supermarked, Aldi, Lidl og Coop Danmark. Kapitalkæderne står for ca. 2/3 af den samlede grossistomsætning af dagligvarer.
Uafhængige fuldsortimentsgrossister står for de resterende 1/3 af den samlede grossistomsætning. De forsyner købmænd, som er selvstændige butikker og købmandsejede butikskæder mv. Der findes reelt kun to fuldsortimentsgrossister, der leverer til dagligvarebutikker uden for kapitalkædernes ”lukkede kredsløb”: SuperGros A/S og Edeka Danmark A/S (Reitan Distribution).
Anmelder har gjort gældende, at grossistmarkedet bør afgrænses således, at det omfatter de grossistfunktioner, der udøves internt i de vertikalt integrerede kapitalkæder, herunder Coop Danmark A/S og Dansk Supermarked A/S. I denne forbindelse anfører anmelder, at aktørerne på dagligvaregrossistmarkedet ikke kan prissætte deres varer uafhængigt af konkurrencen på dagligvaremarkedet, der kommer fra de store vertikalt integrerede kapitalkæder.
Konkurrencestyrelsen er ikke enig i denne markedsafgrænsning, idet leverancer down-stream i kapitalkæderne ikke sker på markedsvilkår, da supermarkederne i kapitalkæderne ikke har nogen valgfrihed med hensyn til leverandører, og idet kapitalkæderne ikke leverer til de frie købmænd. Kapitalkædernes ”grossistomsætning” er derfor ikke en del af dagligvaregrossistmarkedet.[9]
Det relevante grossistmarked afgrænses også i nærværende sag, i overensstemmelse med Konkurrencerådets praksis, til markedet for grossistsalg af dagligvarer til købmænd.[10]
Anmelderen har med henblik på opgørelse af Dagrofas markedsandel på grossistmarkedet medtaget specialgrossister. Styrelsen finder det imidlertid tvivlsomt, om samhandel med en fuldsortimentsgrossist i alle situationer kan anses som substituerbar med samhandel med en række specialgrossister[11].
En endelig stillingtagen hertil er ikke nødvendig her, idet fusionens gennemførelse, uanset opgørelsesmetode, ikke giver anledning til betænkeligheder med hensyn til konkurrencen i grossistleddet.
Anmelder har anført, at grossistmarkedet kan afgrænses til Danmark. Styrelsen er enig i dette[12].
Det samlede marked for grossistsalg af dagligvarer til købmænd udgjorde i 2006 ca. 30 mia. kr. Markedsandelene for de enkelte (special- og fuldsortiments-) grossister fremgår af tabel 1 neden for. Tabellen viser Dagrofas markedsandele efter den planlagte fusion.
Tabel 1: Markedsandele på markedet for grossistsalg af dagligvarer til købmænd i 2006
Grossist | Omsætning på markedet | Markedsandel (inkl. special- | Omsætning på markedet (ekskl. special- | Markedsandel (ekskl. special- |
Dagrofa1 | [x] | [50-60] | [x] | [60-70] |
NorgesGruppen | - | - | - | - |
Edeka | [x] | [25-35] | [x] | [30-40] |
Sügro | [x] | [0-10] | - | - |
Metro | [x] | [0-10] | - | - |
INCO | [x] | [0-10] | - | - |
Øvrige | [x] | [0-10] | - | - |
I alt | [x] | 100,0 | [x] | 100,0 |
Kilde: Anmeldelsen og tal fra Stockmann-Gruppen
Note 1: Dagrofa/SuperGros salg ekskl. koncerninternt salg til SuperGros eksport, ISO, Foodservice Danmark og øvrige kunder uden for dagligvaresektor, men inkl. omsætning fra Foodservice Danmarks cash& carry butikker. Salget til Alta/Kiwi indgår i Dagrofas salg og er estimeret til [x] mio. kr. for hele året på basis af anmeldelsens opgørelser for perioden 1/5 – 30/9 2007.
Dagrofa har en markedsandel på ca. [50-60] pct. Såfremt grossistmarkedet afgrænses til kun at omfatte fuldsortimentsgrossister, vil Edeka og SuperGros være de eneste aktører på markedet, og Dagrofa/SuperGros vil her have en markedsandel på ca. [60-70] pct.
2.2. Dagligvaredetailmarkedet
Detailmarkedet omfatter salg til den endelige forbruger gennem dagligvarebutikker. Dagligvarebutikkerne varierer i størrelse og koncept. En række større butikker (eksempelvis supermarkeder) sælger det fulde dagligvaresortiment, mens en række mindre aktører (eksempelvis kiosker og tankstationer) alene sælger et snævert sortiment af dagligvarer rettet mod suppleringsindkøb.
Anmelder har anført, at detailmarkedet geografisk set kan afgrænses til Danmark. Styrelsen er enig i dette.
Tabel 2: Markedsandele i dansk dagligvaredetailhandel 2007
Kæde | Omsætning | Markedsandel |
Dagrofa1 | [x] | [0-10] |
Alta Discount (KIWI) | [x] | [0-10] |
Coop Danmark | [x] | [30-40] |
Dansk Supermarked | [x] | [25-35] |
Frivillige kæder2 | [x] | [15-25] |
Aldi | [x] | [0-10] |
Lidl | [x] | [0-10] |
Øvrige | [x] | [15-25] |
I alt | [x] | 100 |
Kilde: Stockmann-Gruppen. Oplysningerne om Dagrofa er fra anmelder.
Note 1: Den anførte markedsandel fremkommer ved en sammenlægning af Dagrofa-koncernens detailomsætning i regnskabsåret 2006/07 via Dagrofa Detail A/S, ISO Supermarked A/S, Dreisler Storkøb A/S tillagt salget til Fog Fødevarer, som Dagrofa har overtaget med virkning fra 1. juli 2008.
Note 2:Omfatter selvstændige butikker og kæder, der har SuperGros som fuldsortimentsgrossist.
Dagrofas detailsalg af dagligvarer omfatter før fusionen bl.a. salget via selskabets 55 supermarkeder organiseret i kæden SuperBest, som er placeret over hele landet. Herudover driver Dagrofa gennem Alta Discount A/S 55 discountbutikker i Jylland og på Fyn. Dagrofa havde før fusionen en detailomsætning på omkring [x] mia. kr. og dermed en markedsandel på ca. [0-10] pct. Som følge af udskillelsen af Alta Discount (KIWI) og etableringen af et fælles joint venture med NorgesGruppen falder markedsandelen til [0-10] pct.
3. Vurdering
3.1 Markedet for grossistsalg af dagligvarer til købmænd
Parterne har i anmeldelsen anført, at den planlagte fusion, uanset hvorledes markedsafgrænsningen foretages, i grossistleddet vil have den virkning, at Dagrofa-koncernens markedsandel vil være uændret også efter fusionen. Dette skyldes, at KIWI Danmark A/S fortsat vil anvende Dagrofa-koncernen som fuldsortimentsgrossist.
Konkurrencestyrelsen er enig med parterne i, at fusionen ikke vil ændre betydeligt på konkurrencesituationen, herunder markedsandelene, på markedet for grossistsalg af dagligvarer til købmænd.
3.2 Markedet for detailsalg af dagligvarer
Ved fusionen træder NorgesGruppen ind som ny aktør på det danske dagligvaredetailmarked.
Parterne har i anmeldelsen anført, at Dagrofas markedsandel på dagligvaredetailmarkedet vil være uændret som følge af fusionen.
Konkurrencestyrelsen er enig med parterne i, at fusionen ikke vil ændre betydeligt på konkurrencesituationen, herunder markedsandelene, på markedet for detailsalg af dagligvarer.
4. Accessoriske begrænsninger
Parterne har angivet følgende aftalebestemmelser som værende accessoriske til fusionen.
4.1 Konkurrenceforbudet i Aktionæroverenskomsten pkt. 19.01 og
Masterfranchiseaftalen pkt. 10
I aktionæroverenskomstens pkt. 19.01 og Masterfranchiseaftalens pkt.10 er bestemt, at hverken parterne (moderselskaberne) eller KIWI Danmark A/S (joint venturet) må eje lignende kæder i Danmark, hvorved forstås kæder med samme målgruppe, butiksstørrelse, sortiment og prisprofil. Forbudet gælder i joint venturets levetid.
I henhold til Kommissionens meddelelse om konkurrencebegrænsninger, der er direkte knyttet til og nødvendige for gennemførelsen af fusioner[13], kan konkurrenceklausuler mellem moderselskaber og joint ventures imellem anses for at være direkte knyttet til og nødvendige for fusionens gennemførelse i det tidsrum, hvor joint venture-selskabet består, når konkurrenceklausulen er rettet mod produkter og områder, som stiftelsesaftalen omfatter.
Da konkurrenceklausulen er begrænset til at omfatte discountdagligvarekæder i Danmark med samme målgruppe, butiksstørrelse, sortiment og prisprofil som KIWI Danmark A/S, og da konkurrenceklausulen er begrænset til joint venturets levetid, finder styrelsen, at konkurrenceklausulen kan anses for accessorisk og nødvendig for fusionens gennemførelse.
4.2 Konkurrenceforbudet i Aktionæroverenskomsten pkt. 11.04.
Aktionæroverenskomstens pkt. 11.04
Aktionæroverenskomstens pkt. 11.04 indeholder en bestemmelse om, at Dagrofa er berettiget og forpligtet til at købe NorgesGruppen ud af KIWI Danmark A/S i tilfælde af uoprettelig uenighed mellem parterne. Bestemmelsen træder kun i kraft, såfremt aftalen har været i kraft i mere end [x] år.
Købsretten og -forpligtelsen for Dagrofa er relateret til en ny virksomhedsoverdragelse, der først opstår i tilfælde af uoprettelig uenighed parterne imellem. Virkningerne af købsretten og -forpligtelsen vil således først blive – og kan først – vurderes på tidspunktet for den nye fusion i henhold til reglerne om fusionskontrol.
Styrelsen finder derfor ikke, at konkurrenceforbudet i Aktionæroverenskomstens pkt. 11.04 kan anses for accessorisk og nødvendig for fusionens gennemførelse.
4.3 Masterfranchiseaftale ”KIWI” (pkt. 1, 2 og 5)
Masterfranchiseaftalens pkt. 1 (definitioner), pkt. 2 (aftalens formål) og pkt. 5 (franchisegivers forpligtelser) indeholder bestemmelser om, at franchiseretten er eksklusiv og geografisk begrænset til Danmark.
Parterne har angivet, at bestemmelserne er helt centrale i Dagrofas og NorgesGruppens samarbejde om etableringen og driften af KIWI Danmark A/S. Formidlingen af NorgesGruppens know-how, som er grundlaget for KIWI MINIPRIS i Norge, og som sker via Masterfranchiseaftalen, indebærer, at bestemmelserne er direkte knyttet til og nødvendige for fusionens gennemførelse.
Det fremgår af Kommissionens meddelelse om konkurrencebegrænsninger, der er direkte knyttet til og nødvendige for gennemførelsen af fusioner[14], at en licens, som moderselskaberne giver joint venture-selskabet, vil kunne betragtes som direkte knyttet til og nødvendig for gennemførelsen af fusionen. Det gælder, uanset om der er tale om en eksklusiv licens eller ej, og uanset om den er tidsbegrænset eller ej.
Konkurrencestyrelsen er på den baggrund enig med parterne i, at konkurrenceklausulen kan anses for accessorisk og nødvendig for fusionens gennemførelse.
4.4 Købsforpligtelsen i Aktionæroverenskomsten pkt. 8
Ifølge anmeldelsen har parterne aftalt, at SuperGros A/S indtil videre skal fortsætte som fuldsortimentsleverandør til KIWI Danmark A/S. Aftalen er mundtlig og fremgår ikke af Aktionæroverenskomstens pkt. 8.
Det fremgår imidlertid af Aktionæroverenskomstens pkt. 8, at samhandel med SuperGros A/S skal ske til de enhver tid gældende almindelige samhandelsbetingelser. Af SuperGros A/S’ samhandelsbetingelser for 2008 fremgår, at aftalen kan opsiges med 6 måneders varsel til udgangen af et kvartal, og at SuperGros A/S skal være kundens primære leverandør[15].
Det fremgår af Kommissionens meddelelse om konkurrencebegrænsninger, der er direkte knyttet til og nødvendige for gennemførelsen af fusioner[16], at købsforpligtelser, der tager sigte på at sikre hidtidige leverancer, kan være berettigede i en overgangsperiode på op til 5 år, og at mængdeklausuler kan betragtes som direkte og nødvendige for fusionens gennemførelse[17].
Konkurrencestyrelsen finder, at konkurrenceklausulen kan anses for accessorisk og nødvendig for fusionens gennemførelse, idet styrelsen herved lægger vægt på, at købsforpligtelsen kan opsiges med under et års varsel og er begrænset til at vedrøre KIWI Danmark A/S primære indkøb, dvs. en købsforpligtelse, der vedrører under 80 pct. af KIWI Danmark A/S samlede køb.
5. Konklusion
Konkurrencestyrelsen vurderer, at NorgesGruppens erhvervelse af 40 pct. af aktiekapitalen i KIWI Danmark A/S ikke hæmmer konkurrencen betydeligt, og at fusionen derfor kan godkendes, jf. konkurrencelovens § 12 c, stk. 1, jf. stk. 2, jf. § 12 d, stk. 1.
Konkurrencestyrelsen forbeholder sig ret til efterfølgende at tage ikke-accessoriske begrænsninger op til selvstændig vurdering i henhold til de øvrige bestemmelser i konkurrenceloven og EF-traktatens art. 81/82.
[1] Dagrofa ejer 53 pct., Samkøb Holding A/S ejer 44 pct. og Spar Danmark A/S ejer de resterende 3 pct. af aktiekapitalen i SuperGros A/S. SuperGros A/S er Danmarks største fuldsortimentsgrossist af dagligvarer og hovedleverandør til en række kæder som f.eks. Alta, Spar og SuperBest, samt Sügro-grossisterne og tankstationer, kiosker, restauranter og købmænd uden kædetilknytning.
[2] Foodservice Danmark A/S driver virksomhed med grossistsalg af dagligvarer til mindre dagligvaredetailbutikker og til food service kunder via ”cash & carry”, samt leverer dagligvarer til mindre købmænd på Bornholm. Derudover ejer Foodservice Danmark A/S 51 pct. af Catering Engros A/S, som driver virksomhed med distribueret grossistsalg af fødevarer til foodservice kunder.
[3] ISO Supermarked A/S, Dreisler A/S og Fog.
[4] Skandinavisk Tobakskompagni ejer 55 pct. af Dagrofa A/S.
[5] Organisationsdiagrammet angiver de aktionærer, som ejer mere end 5 pct. af aktiekapitalen i Dagrofa A/S.
[6] Kommissionens meddelelse om begrebet selvstændigt fungerende joint ventures efter Rådets forordning (EØF) nr. 4064/89 om kontrol med fusioner og virksomhedsovertagelser.
[7] Jf. Konkurrencerådets afgørelse af 30. august 2007 i SuperGros-sagen anvendes betegnelsen ”købmænd” for frie detailbutikker (ekskl. brugsforeninger) af enhver størrelse, som sælger et udvalg af dagligvarer, det vil sige både butikker, som sælger det fulde dagligvaresortiment, og butikker, som kun sælger dele heraf.
[8] Kommissionens beslutning af 20. november 1996 i sag No IV/M 784 (Kesko/Tuko).
[9]Konkurrencerådets afgørelse af 30. august 2007 i SuperGros-sagen. Se også afgørelsen af 13. december 2007 i fusion FDBs generhvervelse af COOP Danmark A/ og Konkurrencestyrelsens afgørelse af 22. april 2008 i fusion Reitangruppe AS/REMA 1000 og Danmark A/S overtagelse af aktiemajoriteten i Edeka Danmark A/S.
[10] Konkurrencerådets afgørelse af 30. august 2007 i SuperGros-sagen.
[11] Se Konkurrencerådets afgørelse af 30. august 2007 i SuperGros-sagen, præmis 100-105.
[12] Se i denne forbindelse Konkurrencerådets afgørelse af 30. august 2007 i SuperGros-sagen.
[13] Kommissionens retningslinjer (2005/C 56/03), afsnit IV, pkt. 36-38
[14] Kommissionens retningslinjer (2005/C 56/03), afsnit IV, pkt. 42.
[15] SuperGros A/S – Salgs- og leveringsbetingelser 2008, s. 3 og s. 13.
[16] Kommissionens retningslinjer (2005/C 56/03), afsnit IV, pkt. 44, jf. pkt. 32-34.
[17] Forpligtelser om ubegrænsede mængder eller eksklusivitetsbestemmelser eller bestemmelser om en særlig privilegeret status som leverandør er imidlertid ikke nødvendige for fusionens gennemførelse.