Fritagelsesanmodning for Samkøb K/S
Jnr.: 2:8032-130/hhk
Rådsmødet den 30. september 1998
1. Resumé
Samkøb K/S har anmodet Konkurrencerådet om ikke-indgrebserklæring efter konkurrencelovens § 9 eller individuel fritagelse efter § 8, stk. 1 for selskabets vedtægter. Der er tale om en ny anmeldelse på baggrund af rådets afgørelse af 27. maj 1998, hvor Samkøb blev meddelt afslag på individuel fritagelse efter konkurrencelovens § 8, stk. 1, på grund af længden af selskabets opsigelsesvarsel.
I forbindelse med anmeldelsen har selskabet stillet forslag til ændring af vedtægternes opsigelsesvarsel. Forslaget har følgende formulering:
"Udtræden af selskabet kan ske med 6 måneders varsel til udløbet af et regnskabsår. På udmeldelsestidspunktet fastsættes et beløb til dækning af det udtrædende medlems andel af selskabets faste omkostninger, der svarer til 18 måneders a’conto kontingent beregnet på grundlag af a’conto kontingentet for det år i hvilket udmeldelsen modtages af Samkøbs administration".
Ansøgningen må vurderes på baggrund af såvel gruppefritagelsen for kædesamarbejde som betingelserne i konkurrrencelovens § 8, stk. 1.
2. Afgørelse
Samkøb K/S meddeles,
- individuel fritagelse efter konkurrencelovens § 8, stk. 1 for selskabets kommanditselskabskontrakt, samarbejdsaftale og regler for anvendelse af Prima-navnet.
Fritagelsen meddeles på de vilkår, at
- Samkøbs regnskabsår fortsat er lig kalenderåret (jf. Kommanditselskabskontraktens § 10)
- bestemmelserne ændres i overensstemmelse med bekg. nr. 1011.
Fritagelsen gælder fra afgørelsen og indtil 31. december 2000.
Der er herved er lagt til grund, at forslaget til nye udtrædelsesregler til erstatning af kommanditselskabskontraktens § 6b, 1. pkt, begrænser kædedeltagernes konkurrencemuligheder, jf. konkurrencelovens. § 6, og ikke er fritaget i henhold til bekendtgørelse nr. 1011 om kædesamarbejde i detailhandelen. Aftalen om Samkøb K/S omfatter supermarkeder med en markedsandel på omkring 15 pct., der er i konkurrence med flere kæder med væsentligt større markedsandele.
3. Sagsfremstilling
3.1 Indledning
Anmeldelsen, der modtaget den 26. juni 1998, omfatter ansøgning om ikke-indgrebserklæring (§ 9) eller individuel fritagelse (efter § 8, stk. 1.) Anmeldelsen omfatter de gældende vedtægter og et forslag til ændrede vedtægter.
3.2 Samkøb
Samkøb er et grossistselskab med dagligvarer, der ejes af 26 supermarkedskøbmænd med i alt 42 butikker. Der er tale om forholdsvis store supermarkeder (bedømt efter antal varenumre, butiksareal og omsætning) beliggende i Nordsjælland incl. København, Roskilde og Holbæk.
Selskabet varetager ud over lagerføring af tørkolonial, kædens administration, forhandling af indkøbsaftaler, betaling inkl. gennemfakturering af direkte leverancer og udarbejdelse af fælles brochurer for butikkerne.
3.3 Det relevante marked
Det relevante marked omfatter produktmæssigt dagligvarer, dvs et bredt sortiment inden for fødevarer, rengøring, nydelsesmidler og personlig pleje til husholdningernes basale forbrug. Dette marked opdeles traditionelt efter butikkernes karakter (lavprisvarehuse, varehuse, supermarkeder, discountforretninger, minimarkeder, kiosker mv.). Samkøb K/S består af større supermarkeder, der markedsføres under navne som Prima, H.H. og Gobi. Derudover er der to discountforretninger, der kun deltager i indkøbssamarbejdet.
Det totale dagligvaremarked er koncentreret omkring FDB og Dansk Supermarked. De resterende er fordelt mellem mindre kæder og enkelte selvstændige købmænd.
Dagligvaremarkedet er et udpræget lokal-marked. Efter EU-praksis regnes med, at forbrugeren er villig til at anvende en transporttid mellem hjem og indkøbssted på op i mod 20 min. Heraf følger, at det geografiske marked må afgrænses til de (lokal) områder, hvor Samkøb har sine forretninger – Nordsjælland, Holbæk og Storkøbenhavn
Samkøbs medlemmer har tilsammen inden for det segment hvor de står stærkest (supermarkeder i Nordsjælland) næppe en markedsandel over 15 \% for området som helhed. Inden for lokale områder står Samkøb noget stærkere.
Supermarkeder i Nordsjælland og Storkøbenhavn er som hovedregel tilknyttet enten Samkøb, FDB eller Dansk Supermarked, men også andre aktører, som Dagrofa (fx Favør), Super Best og Iso-gruppen, er aktive i dette område.
3.4 Aftalen
Aftalen regulerer grossistselskabet Samkøb K/S’ virksomhed, hvor de enkelte købmænd er forpligtet til at erhverve andele svarende til deres (forventede) detailomsætning. Selskabet er et nonprofit foretagende, der får dækket sine omkostninger gennem et kontingent, der pålægges kommanditisterne i forhold til deres detailomsætning.
Selskabets regelsæt omfatter:
-
Kommanditselskabskontrakt for Samkøb K/S-Dagligvarehandelsselskab
-
Regler for optagelse af nye medlemmer samt regler for anvendelse af Prima-navnet.
-
Samarbejdsaftale for kommanditister
Samkøb har meddelt at selskabet vil ændre nærmere angivne bestemmelser i aftalerne i overensstemmelse med bekg. nr. 1011.
4. Vurdering
Samkøbs vedtægter er en aftale mellem dagligvarekøbmænd, der udøver erhvervsvirksomhed, jf. konkurrencelovens § 2. Aftalerne er derfor omfattet af konkurrenceloven. Da vedtægterne er et horisontalt samarbejde mellem selvstændige erhvervsdrivende og indeholder konkurrencebegrænsende bestemmelser, som fx udtrædelsesvarsel og krav om betaling i forbindelse med udtræden af kæden finder konkurrencelovens § 9 ikke anvendelse.
4.1 Gruppefritagelsen for detailhandel
Der er udstedt en bekendtgørelse om gruppefritagelse for detailhandel (bekg. nr. 1011) og det må derfor undersøges, om bestemmelserne i selskabets vedtægter er omfattet af gruppefritagelsen.
Da Samkøb har meddelt, at selskabet vil ændre nærmere angivne bestemmelser i overensstemmelse med bekg. nr. 1011 må den konkurrenceretlige vurdering koncentreres omkring Samkøbs forslag til ændring af vedtægternes bestemmelse omkring udtræden. Samkøb har meddelt, at selskabet agter at ændre udtrædelsesbestemmelsen til følgende:
"Udtræden af selskabet kan ske med 6 måneders varsel til udløbet af et regnskabsår. På udmeldelsestidspunktet fastsættes et beløb til dækning af det udtrædende medlems andel af selskabets faste omkostninger, der svarer til 18 måneders a’conto kontingent beregnet på grundlag af a’conto kontingentet for det år i hvilket udmeldelsen modtages af Samkøbs administration".
Forslaget vil erstatte de nuværende vedtægters § 6 b, 1. pkt. hvorefter:
"En kommanditist kan opsige sin deltagelse i selskabet med 2 års varsel til udløb af et regnskabsår."
Gruppefritagelsen for detailhandel tillader, jf. § 8, at detailhandelsvirksomheder, der deltager i kædesamarbejde kan pålægges et udtrædelsesvarsel på indtil 6 måneder til udløbet af et kalenderår. Samkøbs nuværende regnskabsår er sammenfaldende med kalenderåret og udtrædelsesvarslet løber således til udgangen af et kalenderår som forudsat i gruppefritagelsen for detailhandel, jf. kommanditselskabskontraktens § 10.
Forpligtelsen til derudover at erlægge et beløb svarende til 18 måneders a’conto betaling i forbindelse med udtræden af kæden begrænser den enkelte kædedeltagers konkurrencemuligheder og går ud over bestemmelsen i gruppefritagelsen for detailhandel, jf. § 8, stk. 1 nr. 5. Forslaget er dermed omfattet af forbudet i konkurrencelovens § 6.
4.2 Konkurrencelovens § 8, stk. 1
For at opnå individuel fritagelse skal betingelserne i konkurrencelovens § 8, stk. 1, nr. 1-4 være opfyldt. Bestemmelserne er kumulative, og det gælder derfor, at er blot en enkelt af betingelserne ikke opfyldt, vil der ikke være grundlag for at indrømme fritagelse.
Nr. 1. Grossistselskabet er stiftet med henblik på at tage konkurrencen op med discountbutikker og lavprisvarehuse. Samarbejde om indkøb og markedsføring mellem de frivillige købmænd i Samkøb må, jf. begrundelsen for gruppefritagelsen, antage at medføre stordriftsfordele ved såvel indkøb som administration og markedsføring.
Det må derfor vurderes, at Samkøb bidrager til en styrkelse af distributionen.
Nr. 2. Samarbejdet medfører en øget udbredelse af et bredt udbud af dagligvarer og bidrager dermed til en øget adgang for forbrugerne til dagligvarer til konkurrencedygtige priser.
Det må vurderes, at forbrugerne sikres en rimelig andel af fordelene ved samarbejdet, så længe der i øvrigt hersker virksom konkurrence på markedet. Samkøbs markedsandel skønnes til ca. 15 pct. og selskabets medlemmer møder konkurrence fra flere, store aktører.
Nr. 3. Samkøbs forslag til opsigelsesbestemmelse er delt i to – et tidsmæssigt og økonomisk. Det tidsmæssige vedrører udtrædelsesvarslet på 6 måneder til udgangen af et regnskabsår. Som nævnt ovenfor giver det på grund af sammenfald mellem regnskabsår og kalenderår ikke anledning til bemærkninger i forhold til gruppefritagelsen.
I forbindelse med udtræden af kæden forfalder et beløb svarende til 18 måneders a’conto kontingent til betaling.
For så vidt angår det udtrædende medlems forpligtelse til at erlægge sin forholdsmæssige andel af selskabets faste omkostninger har Samkøb oplyst, at det skal sikre de tilbageblevne medlemmer mod omkostninger, der hidrører fra øvrige (tidligere) medlemmer. Bestemmelsen er nødvendig som følge af, at Samkøb ikke som de fleste andre grossistselskaber foretager en løbende konsolidering af selskabet (fx som en årlig andel af medlemskontingentet). Egenkapitalen er derfor beskeden og udtræden rammer selskabets egenkapital direkte.
En bestemmelse om at kædedeltagerne løbende skal bidrage med en forholdsmæssig andel af kædens omkostninger begrænser ikke konkurrencen.
Medlemmernes konkurrencemuligheder bliver heller ikke indskrænket af regler om et indskud afpasset risikoen ved kædens drift. Et indskud i en handelsvirksomhed som Samkøb K/S (eller en tilsvarende opsparet egenkapital) svarende til en proportional andel af 18 måneders driftsomkostninger (faste omkostninger) kan ikke anses for urimelig.
Det forhold at beløbet skal erlægges ved udtræden i forhold til omkostningerne på dette tidspunkt, fremfor ved indtræden, kan ikke føre til at bestemmelsen må anses for mere vidtgående end nødvendigt. Medlemmerne vil være bekendt med bestemmelsen fra starten, og nye kædemedlemmer vil have fordel af ikke gennem deres medlemstid at skulle erlægge og forrente et beløb af den anførte størrelse.
Nr. 4. Efter styrelsens oplysninger har de til Samkøb knyttede købmænd en markedsandel på det relevante marked på op til 15 \%, men står dog noget stærkere i lokalområder. De væsentligste konkurrenter er FDB og Dansk Supermarked, der også er dominerende på markedet som helhed samt enkelte andre supermarkedskæder som fx ISO og Super Best i Storkøbenhavn. Endvidere er der en vis konkurrence fra andre udbydere af dagligvarer. Konkurrencen på dagligvaremarkedet må generelt vurderes til at være skarp og udenlandske kæder har hidtil haft begrænset succes med etablering på det danske marked.
Det må derfor vurderes, at aftalerne under hensyn til markedets struktur ikke giver mulighed for at udelukke konkurrencen for en væsentlig del af de pågældende varer.